השימוש במס חד פעמי על הכנסות תאגידיות (הנקרא מס ערך מוסף אסטוני) על ידי ישויות הקשורות לקניין רוחני (IP) המובן באופן נרחב, כולל תוכנה, מוגבל על פי סעיף 28j פסקה 1 פריט 2) אות ה) לחוק מס הערך המוסף האסטוני, הקובע כי נישום אינו יכול להיות חייב במס ערך מוסף אסטוני אם לפחות 50% מהכנסות העסק שלו שנוצרו על ידו בשנת המס הקודמת, המחושבות תוך התחשבות בסכום מס הערך המוסף (מע"מ) המגיע, מקורן בזכויות יוצרים או זכויות קניין תעשייתי, לרבות ממכירת זכויות כאלה.
בהקשר לאמור לעיל, עולה השאלה האם מגבלה זו חלה על הכנסות שנוצרות במודל תוכנה כשירות (מה שנקרא SaaS), כאשר הנישום מייצר הכנסות לא מהעברת זכויות יוצרים, אלא על סמך אספקת פתרון IT מסוים של השירות המסופק על ידו במסגרת הסכם שאינו מעניק לרוכש זכויות כלשהן הקשורות לזכויות יוצרים.
נוהג הפרשנות של מנהל מחלקת המידע הלאומית למסים הובילה עד כה לפיתוח תפיסה לפיה אספקת תוכנה במודל SaaS אינה מהווה הכנסה מזכויות יוצרים המפורטות בסעיף 28י פסקה 1 פריט 2) אות ה) לחוק מס הכנסה, ולכן יצירת הכנסה מתוכנה במודל זה אינה מהווה מכשול לבחירת מס הכנסה אסטוני.
על מנת למנוע ספקות לגבי אופן הבנתו של מנהל מערכת מידע המס הלאומית את המונח SaaS במונחים של הסכמה לשילובו עם מערכת מידע מס אסטונית, יש צורך לצטט קטע מהנסיבות העובדתיות של פסיקת המס האישית החיובית מיום 23 באוגוסט 2023, מספר אסמכתא 0114-KDIP2-2.4010.258.2023.2.IN:
"מהותו של מודל זה היא לספק גישה לפונקציונליות תוכנה נבחרת או להציג את ההשפעות של שימוש בתוכנה המותקנת באופן בלעדי בחומרה ובסביבת המערכת השייכות לספק השירות או לקבלן המשנה שלו. עם זאת, אין בכך כדי להעתיק את התוכנה על החומרה של מקבל השירות, ובפרט לא על התקנתה. המבקש מניח שבמקרה כזה, התוכנה שתיצור תפעל על שרתיו שלו או בענן."
על מנת להשתמש בפונקציונליות התוכנה או בהשפעות פעולתה, הקבלן יהיה מחויב לשלם תשלום בצורת:
א) מנוי, כלומר תשלום חודשי קבוע, או
ב) עמלות עבור כל שימוש בודד בתוכנה.
במודל זה, קבלן המבקש לא יהיה רשאי לשנות, להפיץ, לרבות השאלה או השכרה של התוכנה או עותקיה, או לבצע שינויים כלשהם בקוד המקור.
בנימוק הפרשנות הפרטנית מיום 16 בפברואר 2024, מס' 0111-KDIB1-2.4010.685.2024.2.EJ, ציין DKIS כי "סעיף 28j סעיף 1 פריט 2 אות ה' לחוק CIT קובע הכנסה מזכויות יוצרים או (...), לרבות ממכירת זכויות אלה."
בהתאם לסעיף 17 לחוק זכויות יוצרים וזכויות נלוות, להלן ה-PAiPP, זכויות יוצרים יובנו אך ורק כזכותו של היוצר להשתמש ביצירה ולהיפטר ממנה בכל תחומי הניצול ולקבל תמורה עבור השימוש ביצירה.
יחד עם זאת, תוכן סעיף 52 לחוק PAiPP קובע כי: העברת הבעלות על עותק של יצירה אינה מביאה להעברת זכויותיו הכלכליות של היוצר ביצירה (סעיף 1) והעברת זכויותיו הכלכליות של היוצר אינה מביאה להעברת הבעלות על עותק של היצירה לרוכש (סעיף 2).
לכן, במקרה של מודל המכירות המוצג בבקשה, מקור ההכנסה יהיה (כפי שהשם עצמו מרמז: "תוכנה כשירות") מתן שירותים לקבלנים, ולא זכויות יוצרים.
לכן, הכנסות המתקבלות ממכירות במסגרת מודל SaaS לא יהוו "הכנסות מזכויות יוצרים", לרבות ממכירת זכויות אלו המוזכרות בסעיף 28j סעיף 1 פריט 2 אות ה' לחוק CIT.
אותה עמדה בנוגע לקשר בין CIT אסטוני לבין SaaS נמצאה כנכונה גם בפסיקות המס הבודדות מיום 23 באוגוסט 2023, מס' 0114-KDIP2-2.4010.258.2023.2.IN, או בפסיקה מיום 16 בפברואר 2024, מס' 0111-KDIB1-2.4010.685.2023.2.EJ.
לסיכום, מודל ה-CIT האסטוני, כמודל המאופיין ביתרונות כגון מיסוי אפקטיבי נמוך יותר, דחיית מיסוי בדרך כלל עד לרגע חלוקת הרווחים ופישוט התחייבויות חשבונאיות, עשוי להתגלות כפתרון האופטימלי עבור חברות רבות המבססות את פעילותן על מודל SaaS.
כיצד נוכל לעזור לך בעניין זה?
אנו מציעים תמיכה מקיפה ביישום נכון של מס מיסוי אסטוני, תוך התחשבות באופיו הספציפי של העסק שלכם, במבנה העסק שלכם באופן המאפשר שימוש אופטימלי בצורת מיסוי זו, וכן בייעוץ שוטף לחברות המתמקמות במסגרת מודל זה.
